주채무자에 대한 도산절차 개시 후 보증인의 지위 - 보증채무 이행 국면을 중심으로 -

김치송

doi:10.29305/tj.2021.10.186.147

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자료유형: 학술저널

저자정보: 김치송 (서울고등법원)

저널정보: 한국법학원 저스티스 저스티스 통권 제186호

발행연도: 2021.10

수록면: 147 - 175 (29page)

DOI: 10.29305/tj.2021.10.186.147

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보증을 둘러싼 법률관계는 ‘보증채무 이행 국면’과 ‘구상 국면’으로 구분되고, 민법은 보증인에게 전자에 관하여는 상계원용권 등의 항변권(민법 제434조 등)을, 후자에 관하여는 사전·사후구상권(민법 제441조 등)을 인정함으로써 이해관계를 조정하고 있다. 개념상 ‘주채무자의 무자력’을 예정하는 보증에서는 그 무자력 심화에 따른 도산절차에서의 법률관계가 필연적으로 문제되는데, 이와 관련하여 ‘보증채무 이행 국면’에 대해서는 충분한 연구가 이루어지지 않았다. 이는 도산채권자 일반·보증채권자·보증인 삼자의 이해관계를 종합적으로 고려해야 하는 복잡한 문제이나, 보증인의 출재, 보증채권자의 만족 등 계약당사자의 핵심 이익이 걸려 있는 문제라는 점에서 소홀히 할 수 없다.
본고는 이러한 문제의식에서 ‘보증채무 이행 국면’이 주채무자에 대한 도산절차 개시 후에 어떻게 전개되어야 하는지에 관하여 검토하는 것을 목표하였다. 본고는 논의의 기초로서 민법상 보증인에게 부여된 각 항변권의 의미를 확정한 다음, 각 항변권이 주채무자에 대한 도산절차가 개시된 후에 어떻게 취급되는 것이 타당한지를 살펴보았다.
우선, 보증인은 민법 제435조에 따라 주채무자의 취소권·해제권·해지권을 이유로 하여 보증채무의 이행을 거절할 수 있으나, 이때 주채무자의 해지권까지 이행거절사유로 삼는 것은 재고를 요한다. 또한, 보증인은 자신이 보증한 채권과 주채무자의 반대채권이 상계적상에 놓인 경우 민법 제434조에 기하여 단순히 보증채무의 이행을 거절하는 것을 넘어 상계권을 행사할 수 있다.
주채무자에 대한 도산절차가 개시될 경우, 보증인은 여전히 민법 제435조에 기한 이행거절권을 행사할 수 있다. 다만, 보증인이 쌍방미이행 쌍무계약에 관한 파산관재인 및 관리인의 해제권·해지권을 이유로 동조의 이행거절권을 행사하는 것은 허용되지 아니한다. 또한, 보증인은 주채무자에 대한 파산절차가 개시된 이후에도 민법 제434조에 기한 상계권을 행사할 수 있다. 반면에, 주채무자에 대한 회생절차가 개시되었다면 보증인은 회생채권자가 채무자회생법 제144조의 요건을 구비하여 상계할 수 있는 때에 한하여 민법 제434조에 기한 상계권을 행사할 수 있다.
보증은 ‘주채무자의 무자력’을 대비하여 설정된다는 점에서 본질적으로 주채무자의 도산과 밀접한 관계에 놓이게 된다. 채무자회생법이 보증에 관하여 상세한 규율을 두고 있지 아니한 이상, 그 공백을 채우기 위해서는 해석론이 전면에 나설 수밖에 없다. 본고는 종래 논의의 중심에서 벗어나 있던 ‘보증채무 이행 국면’을 주채무자의 도산절차와 관련하여 조망하였다는 점에서 나름의 의의가 있다. 본고의 이러한 시도를 계기로 향후 해당 쟁점에 관한 논의가 더욱 진전되어 보증과 도산절차에 관한 해석론이 한층 견고해질 수 있기를 기대한다.

The legal relationship based on the contract of guarantee can be classified roughly into two phases: ‘the phase of fulfilling a guarantee obligation’ and ‘the phase of reimbursement.’ Though the legal relationship in the insolvency proceedings of principal obligor is inevitably problematic as the ‘Guarantee’ itself presupposes the destitution of principal obligor, there is few studies about former phase regarding to the insolvency proceedings. It is a complicated issue requiring total consideration for the interest of creditors in insolvency proceedings, guaranty creditor and guarantor.
This study aims to analyze ‘the treatment of pleas granted to the guarantor by the Civil Act in the insolvency proceedings of principal obligor.’ First, as a basis of the discussion, this study defines the meaning of guarantor’s pleas in the Civil Act. Based on the meaning above, whether pleas of guarantor can be allowed or not in the insolvency proceedings of principal obligor is examined successively.
The conclusion is as follows; the guarantor can refuse to perform a guarantee obligation under Article 435 of the Civil Act and offset the claim of principal obligor against the claim of creditor which is guaranteed by himself under Article 434 of the Civil Act. Upon commencement of insolvency proceedings against principal obligor, the guarantor may still exercise the right to refuse to perform based on Article 435 of the Civil Act. However, it is not allowed to claim the refusal right above on the grounds of cancellation and termination right of custodians or trustees in bankruptcy on executory contracts. In addition, the guarantor can offset under Article 434 of the Civil Act after commencement of the bankruptcy proceedings against principal obligor. On the other hand, the guarantor may exercise the right to setoff under Article 434 of the Civil Act in the rehabilitation proceedings against the principal obligor, only when the guaranty creditor meets the requirements of Article 144 of the Debtor Rehabilitation and Bankruptcy Act.

#상계원용권 #이행거절권 #보증인의 지위 #파산절차 #회생절차 #The right to claim offsetting #The right to refuse to perform #The legal status of guarantor #Bankruptcy proceedings #Rehabilitation proceedings

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곽윤직 / 1994 / 채권총론 / 박영사

곽윤직 / 2013 / 민법주해[X] / 박영사

김용담 / 2014 / 주석민법 채권총칙(3) / 한국사법행정학회

김증한 / 1998 / 채권총론 / 박영사

김형배 / 1992 / 채권총론 / 박영사

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