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형법의 역사만큼이나 오래된 정당방위의 역사에 있어서 정당방위권이 인정되는 범위는 시대와 국가의 법문화에 따라 달리 이해되어왔다. 정당방위의 인정근거로는 자기보호의 원리와 법확증의 원리가 오늘날까지 거론되고 있지만, 그 원리가 적용되어야 하는 현실사회의 상황이 변화하는 관계로 그들 원리가 적용되어 나타나는 모습인 판례와 해석론은 시대와 국가에 따라 다양해질 수밖에 없다.
우리 형법학에서는 종래 독일형법학의 이론을 많이 받아들여 형법 제21조(정당방위)를 해석해오고 있지만, 우리와 독일의 법문화가 같을 수 없기 때문에 그들의 이론을 그대로 원용 할 수만은 없는 어려움이 있다. 본고에서는 이러한 상황에서 우리 형법규정을 해석함에 있어 제기될 수 있는 몇가지 문제점에 관하여 중점적으로 검토해보고 있다.
정당방위의 성립요건과 법적 효과를 규정하고 있는 우리 형법 제21조 제1항의 해석에 있어서도 그 법적 효과에 관하여는 별다른 논의가 없다고 볼 수 있으므로, 본고에서는 그 성립요건에 관하여 초점을 맞추어 살펴보도록 한다. 정당방위의 성립요건은 종래, 크게 세가지 나누어, ‘정당방위상황’, ‘방위행위’, ‘상당한 이유’로 분류되고 있으므로, 본고에서도 그러한 분류에 따라 살펴보도록 한다. ‘정당방위상황’ 부분에서는 침해의 현재성, 침해의 부당성의 논점이, 그리고 ‘방위행위’ 부분에서는 방위의 대상인 법익의 내용과 주관적 정당화요소로서의 방위의사 그리고 방위행위의 행위성의 논점들이 검토되고 있다. 다음으로 ‘상당한 이유’의 요건은 정당방위의 인정근거에 관한 자기보호와 법확증의 두 원리와 현실사회의 법문화, 국민의 법의식이 함께 작용하는 법적 조정장치라고 할 수 있는데, 이 요건의 해석?적용은 실로 우리 형법상의 정당방위권의 범위를 획정하는 데 있어서 관건이 된다고 할 수 있다. 이 요건과 관련해서는 ‘정당방위의 제한’의 문제의 체계상 위치가 함께 논의되고 있다.
본고에서는 이들 요건을 해석하는 데 있어서 제기되는 문제점들에 관하여 국내와 외국의 해석론, 우리 판례의 입장들을 비교?검토하여 필자 나름대로의 입장을 제시하고 있다.
우리 형법학에서는 종래 독일형법학의 이론을 많이 받아들여 형법 제21조(정당방위)를 해석해오고 있지만, 우리와 독일의 법문화가 같을 수 없기 때문에 그들의 이론을 그대로 원용 할 수만은 없는 어려움이 있다. 본고에서는 이러한 상황에서 우리 형법규정을 해석함에 있어 제기될 수 있는 몇가지 문제점에 관하여 중점적으로 검토해보고 있다.
정당방위의 성립요건과 법적 효과를 규정하고 있는 우리 형법 제21조 제1항의 해석에 있어서도 그 법적 효과에 관하여는 별다른 논의가 없다고 볼 수 있으므로, 본고에서는 그 성립요건에 관하여 초점을 맞추어 살펴보도록 한다. 정당방위의 성립요건은 종래, 크게 세가지 나누어, ‘정당방위상황’, ‘방위행위’, ‘상당한 이유’로 분류되고 있으므로, 본고에서도 그러한 분류에 따라 살펴보도록 한다. ‘정당방위상황’ 부분에서는 침해의 현재성, 침해의 부당성의 논점이, 그리고 ‘방위행위’ 부분에서는 방위의 대상인 법익의 내용과 주관적 정당화요소로서의 방위의사 그리고 방위행위의 행위성의 논점들이 검토되고 있다. 다음으로 ‘상당한 이유’의 요건은 정당방위의 인정근거에 관한 자기보호와 법확증의 두 원리와 현실사회의 법문화, 국민의 법의식이 함께 작용하는 법적 조정장치라고 할 수 있는데, 이 요건의 해석?적용은 실로 우리 형법상의 정당방위권의 범위를 획정하는 데 있어서 관건이 된다고 할 수 있다. 이 요건과 관련해서는 ‘정당방위의 제한’의 문제의 체계상 위치가 함께 논의되고 있다.
본고에서는 이들 요건을 해석하는 데 있어서 제기되는 문제점들에 관하여 국내와 외국의 해석론, 우리 판례의 입장들을 비교?검토하여 필자 나름대로의 입장을 제시하고 있다.
목차
논문요지
Ⅰ. 正當防衛의 의의
Ⅱ. 正當防衛狀況
Ⅲ. 防衛行爲
Ⅳ. 相當한 理由
참고문헌 (0)
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