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논문 기본 정보

자료유형
학위논문
저자정보

이은경 (서울대학교, 서울대학교 대학원)

발행연도
2020
저작권
서울대학교 논문은 저작권에 의해 보호받습니다.

이용수6

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이 논문의 연구 히스토리 (3)

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불법행위에 관한 손해배상청구권에 대하여 시효제도가 만들어진 당시엔 행위와 동시 또는 몇초 간격을 두고 손해가 발생했기 때문에 손해배상청구권의 기산점을 행위시부터 보는데 별 문제가 없었다. 그러나 소멸시효를 현실에 맞게 재구성하려는 사법 및 입법은 채권자가 인식할 수 없음에도 시효가 경과하여 권리자의 청구가 배척되는 것에 따른 시효제도의 불공정성에 우려를 나타냈다. 손해가 발생하여도 객관적 인식가능성조차 없는 경우나 뒤늦게 손해가 발생한 경우에 대해 행위시를 기점으로 시효를 진행하는 것은 정의와 손해의 공평·분담 원칙에서 벗어난다는 공감대가 일선 소송에서 제기되면서 소멸시효의 기산점이 변동되기 시작했다.
기산점이 변동된 사안으로 ① 과실책임 소송과 같이 행위 시에 객관적 인식가능성이 없었던 경우 ② 잠재적 손해 소송처럼 뒤늦게 손해가 발생한 경우에 ③ 채권자의 심리적인 장애로 뒤늦게 그 손해를 알게 된 경우나 ④ 채무자가 사해적 은폐행위로 채권자의 청구원인을 은폐한 경우 두드러지는데 (1) 지연된 손해의 발생, (2) 비난할 수 없는 채권자의 선의(blameless ignorance) (3) 근본적 공정성과 손해의 공평·타당한 분배 (4) 생명·신체 법익에 대한 특별한 보호를 특징으로 하고 있다.
반인권 국가범죄를 살펴보면 국가 공권력에 의해 헌법과 법률에 위반하여 광범위하고 조직적, 체계적으로 자국민의 생명·신체에 심각한 침해를 야기하는 불법행위로, 행위 자체를 조작·은폐하여 사건의 실상을 오랫동안 알 수 없는 특성을 지닌 기산점 변동 사안 중 ④ 유형에 속한다. 따라서 진실규명이 선행되어야 하는데 지난 참여정부 시절 진실화해를 위한 과거사 정리 기본법이 제정되어 과거의 반인권 국가범죄에 대하여 진실규명이 이루어졌다.
진실규명이 이루어진 반인권 국가범죄에 대한 피해자들은 국가를 상대로 손해배상 소송을 제기하고 있는 가운데 반인권 국가범죄는 언제부터 시효가 진행되는가에 직면한다.
소멸시효가 완성되면 채권자는 자신의 청구권을 소구할 수 없어 결과적으로 채권자의 권리행사를 박탈하는 것이 된다. 근본적 공정성과 손해의 공평·타당한 분배 원칙에 따르면 이러한 불공정한 결과는 채권자가 권리를 행사할 수 있는 공정한 기회를 가졌음에도 불구하고 그 권리를 행사하지 아니한 경우에만 정당화될 수 있다.
또한 반인권 국가범죄는 일반 불법행위와 달리 국가기관에 의한 진실규명이 이루어지기 전까지는 사건이 조작·은폐되어 있었음에도 일련의 ‘법령에 의한 행위’ 등으로 보이는 외관을 갖고 있었다. 이러한 사안에서는 ④ 유형의 사해적 은폐행위와 같이 반인권 국가범죄에 대해 진실화해위원회에 의한 진실규명을 통해 ‘국가의 공권력에 의한 불법행위’로 밝혀지는 시점이 고려되어야 한다.
우리 판례는 당사자 간의 특수 관계와 권리자의 권리행사를 기대할 수 없다는 점을 고려하여 ‘손해의 현실화’를 통하여 불법행위의 소멸시효 기산점을 변동시킨바 있다. 반인권 국가범죄 또한 국가 공권력에 의한 불법행위임이 ‘진실규명’을 통해 드러난 때부터 ‘손해가 현실화’되어 이때부터 시효를 진행하는 것이 타당하다 할 것이다.

목차

제 1 장 서론 1
제 1 절 문제의 제기 1
제 2 절 연구의 방법과 구성 4
제 3 절 일러두기 9
제 2 장 반인권 국가범죄 고찰 10
제 1 절 반인권 국가범죄 10
1. 반인권 국가범죄의 특성 10
가. 반인권 국가범죄 개념 10
나. 반인권 국가범죄의 특징 12
2. 반인권 국가범죄의 진실규명 13
가. 진실규명의 필요성 13
나. 진실규명 14
다. 진실규명 결정 17
라. 진실규명의 증명력 21
3. 민간인 집단 희생사건 및 군의문사사건 24
가. 울산 보도연맹사건 24
나. 문경 석달 민간인 희생사건 26
다. 진도 민간인 희생사건 27
라. 영암 민간인 희생사건 28
마. 함평 민간인 희생사건 29
바. 전남 보도연맹사건 30
사. 군의문사 사건 31
4. 재심사건 32
가. 모자(母子) 간첩조작사건 32
나. 조총련 간첩조작사건 33
다. 납북 어부 사건 34
라. 부안경찰서 사건 35
마. 아람회 사건 36
바. 가족 간첩단 조작사건 37
사. 민청학련 사건 38
제 2 절 반인권 국가범죄 관련 특별법 고찰 39
1. 서설 39
2. 특별법 내용 40
가. 5ㆍ18보상법 40
나. 5ㆍ18민주화운동법 41
다. 거창사건법 42
라. 민주화운동보상법 43
마. 4.3 사건법 44
바. 의문사 진상규명에 관한 특별법 45
사. 삼청교육피해자법 47
아. 진실화해를 위한 기본법 48
자. 군의문사 진상규명 등에 관한 특별법 49
3. 특별법 한계 검토 51
가. 진상규명 52
나. 책임자처벌 52
다. 명예회복 53
라. 국가책임 54
마. 손해배상 55
제 3 절 반인권 국가범죄의 소멸시효 쟁점 57
1. 반인권 국가범죄와 소멸시효 57
가. 소권과 소멸시효 57
나. 소멸시효 제도 취지 58
다. 반인권 국가범죄의 적용 검토 60
라. 소결 64
2. 반인권 국가범죄에 대한 소멸시효 배제 논의 65
가. 외국의 동향 65
나. 학계의 논의 66
3. 불가항력에 의한 시효정지 적용 논의 67
가. 서설 67
나. 프랑스 68
다. 독일 70
라. 반인권 국가범죄에 적용 검토 73
제 3 장 소멸시효 기산점 고찰 78
제 1 절 비교법적 고찰 78
1. 소멸시효 입법 동향 78
가. 주관주의 체계 78
나. 법언 ‘contra non valentem’ 도입 80
다. 시효제도의 통합과 기간 단축 82
라. 이중 체계-주관주의·객관주의 83
2. 독일 민법 84
가. 주관주의 체계 85
나. 고도의 인격적 법익 침해의 장기시효 86
다. 불가항력의 시효정지 88
3. 프랑스 민법 89
가. 주관주의 체계 도입 90
나. 특별 시효-생명·신체 보호 91
다. 장기 시효(Delai butoir) 93
라. 불가항력의 시효정지 94
4. 일본 민법 95
가. 서설 95
나. 주관주의 체계의 도입 96
다. 생명·신체 침해에 관한 시효 특칙 97
라. 최장기간에 관한 소멸시효 명문화 98
제 2 절 손해배상청구권의 소멸시효 100
1. 손해배상청구권 100
가. 손해의 개념 100
나. 손해의 발생 101
2. 발견주의(discovery rule) 106
가. 정의 106
나. 발견주의 내용 107
다. 발전 방향 112
라. 적용 사례 113
3. 신체상해와 최장기간(long-stop) 114
가. 문제제기 114
나. 장기시효에서 ‘손해 발생’에 관한 논의 115
다. 각국 입법 현황 117
라. howald & Swiss 판례 120
마. 소결 123
제 3 절 민법 제166조 검토 125
1. 문제제기 125
2. ‘권리를 행사할 수 있는 때’에 관한 논의 125
가. ‘contra non valentem’의 연혁 검토 125
나. 프랑스 판례 128
다. 검토 130
3. 일본 131
가. 학계의 논의 131
나. 일본 판례의 변화 134
4. 우리나라 137
가. 학설 137
나. 판례의 태도 138
5. 소결 141
제 4 절 민법 제766조 제1항 검토 143
1. 불법행위 손해배상청구권의 특별규정 논의 143
가. 문제제기 143
나. 비교법적 고찰 144
다. 검토 146
2. ‘손해와 가해자를 안 날’의 검토 148
가. 독일 148
나. 일본 149
다. 우리나라 152
제 5 절 민법 제766조 제2항 검토 154
1. 독일 154
2. 일본 155
가. 학설 155
나. 판례 156
3. 우리나라 157
가. 문제의 소재 157
나. ‘손해의 현실화’ 158
다. 판례 검토 162
제 4 장 특수유형의 불법행위 기산점 169
제 1 절 과실책임 소송 169
1. 미국 169
가. 의료과실 소송 169
나. Hansen v. AH Robins, Inc 173
다. Borello v. US Oil Co. 176
2. 프랑스 179
가. 노령연금 소송 179
나. 연금 미지급 소송 181
3. 일본 183
가. 맹장수술 소송 183
나. 신생아 뒤바뀐 사건 186
다. 예방접종 소송 188
라. B형 감염 소송 191
4. E?im v Turkey ECtHR 194
5. 소결 195
제 2 절 잠재적 손해 197
1. 영국 197
가. Cartledge v. E. Jopling & Sons Ltd 소송 197
나. Pirelli General v. Oscar Faber 소송 199
다. 소결 200
2. 미국 201
가. Urie v. Thompson 소송 201
나. Wilson v. Johns-Manville Sales Corp 203
다. Martinez-Ferrer v. Richardson-Merrell 205
라. 소결 206
3. 덴마크 207
가. 서설 207
나. Dansk Eternit Fabrik Ltd. v. Moller 209
다. Phønix사건과 Cheminova 소송 211
라. 소결 213
4. 일본 214
가. 진폐소송 214
나. 치쿠 진폐 소송 219
다. 미나마타 소송 222
라. 그밖에 환경 소송 224
5. 네덜란드 226
가. 서설 226
나. Van Hese v. Schelde 소송 226
다. Nefalit 소송 230
6. 프랑스 232
가. 암염 광산 소송 232
7. 소결 233
제 3 절 아동 성학대 235
1. 서설 235
2. 영국 236
가. Stubbings v Webb 소송 236
나. A v Hoare 소송 239
다. 소결 243
3. 미국 및 캐나다 243
가. Tyson vs Tyson 소송 244
나. Hammer vs Hammer 소송 247
다. Johnson vs Johnson 소송 250
라. M. (K.) v. M. (H.)소송 253
4. 독일 255
가. 개정 전 판례 256
나. 성적자기결정 침해로 인한 시효정지 259
다. Oldenburg 판례 261
라. Schleswig 판례 264
5. 일본 266
가. PTSD 소송 267
6. 소결 271
제 4 절 사해적 은폐 273
1. 서설 273
2. 미국 및 캐나다 274
가. Lewey v. H. C. Frick Coke Co. 275
나. Pashley v. Pacific Electric Railway Co. 277
다. Guerin v. R. 소송 278
3. 프랑스 281
가. 보험계약소송 281
나. 파이프 매설 소송 283
4. 일본 284
가. 살해 후 시신 은닉 사건 284
제 5 장 반인권국가범죄의 시효 기산점 고찰 288
제 1 절 신의칙의 권리남용 논의 288
1. 서설 288
2. 일본 289
가. 신의칙의 권리남용 유형 289
나. 유형에 따른 판례 적용 290
3. 우리나라 290
가. 신의칙 위반의 판단 기준 295
나. 유형에 따른 판례 적용 297
다. 검토 304
4. 전원합의체 판결 고찰 306
가. 문제제기 306
나. 적용 유형 변화에 따른 문제 307
다. 권리행사의무 존부 검토 311
라. 시효정지 준용에 따른 문제 314
제 2 절 재심사건의 쟁점 고찰 320
1. 재심사건의 기산점 검토 320
가. 문제제기 320
나. 일본과의 비교 321
다. 검토 324
2. 재심사건의 판례의 태도 327
가. 대상 판결 327
나. 각 재심사건 관련 판례의 태도 329
3. 재심사건 관련 대상 판결 검토 333
가. 문제의 소재 333
나. 6개월의 한정에 따른 문제 333
다. 형사보상권청구권과의 충돌 337
라. 부당이득 반환의 문제 338
제 3 절 반인권 국가범죄의 기산점 340
1. 기산점 변동 사례의 특징 340
가. 지연된(delayed) 손해의 발생 341
나. 비난할 수 없는 선의 343
다. 근본적 공정성과 손해의 공평·타당성 344
라. 사람의 생명·신체 법익 보호 345
2. 반인권 국가범죄의 주관적 기산점 346
가. 서설 346
나. 헌법재판소 결정 배경 347
다. 반인권 국가범죄의 주관적 기산점 내용 349
3. 반인권 국가범죄의 객관적 기산점 350
가. 문제의 소재 350
나. 기산점 변동 사례 특징에 대한 적용 검토 350
다. 기산점의 요건 354
라. ‘손해의 현실화’로서 ‘진실규명결정한 날’ 360
4. 위자료에 관한 지연손해 기산점 361
가. 문제제기 361
나. 외국과의 비교 362
다. 판례의 태도 364
라. 지연 손해 기산점 368
제 4 절 위안부 피해자 소송 372
1. 문제제기 372
2. 위안부 피해자의 손해배상청구권 373
가. 한일협정 373
나. 일본의 태도 377
다. 한국의 태도 387
라. 검토 390
3. 위안부 피해자에 관한 손해배상청구권 기산점 391
가. 문제제기 391
나. 참조 판례 392
다. 기산점의 요건 395
라. 소결 397
제 6 장 결론 400
참고문헌 402
Abstract 412

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